股权如何善意取得?--关于《公司法》司法解释三第28条的疑问
在中国公司法中,有限责任公司股权的变动存在双层公示形式,即公司的股东名册的登记与工商管理部门的登记.这是一种非常独特的股权变动公示制度,不同于其他国家,最高人民法院于2011年1月27日颁布的《关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定，》第28条(以下简称第28条)试图对此予以进一步解释，它规定:原股东处分股权造成受让股东损失，受让股东请求原股东承担赔偿责任、对于未及时办理变更登记有过错的董事、高级管理人员或者实际控制人承担相应责任的，人民法院应予支持;受让股东对于未及时办理变更登记也有过错的，可以适当减轻上述董事、高级管理人员或者实际控制人的责任。”该条以《公司法》第33条关于工商登记的对抗效力的规定为基础，确立了股权转让中的善意取得原则。但该条隐含一些根本性的问题，需要分析。第28条适用的情形应当是前受让人与转让人签订了股权转让协议，并办理股东名册变更，但未办理工商登记。在实践中，能够适用第28条的案例可能极少，因为”善意取得”的”善意”将很难达成。依据第28条中的善意取得规则，后受让人是否取得股权，实质上，最终取决于公司的态度，公司既有权接受，也有权拒绝，极有弹性，所以，所谓”股权善意取得”本质上赋予公司以反悔权。在其他国家公司法中，股权的公示不存在工商登记的问题，一般以股东名册的登记为公示方式，所以，问题比较简单，就我国是否可以借鉴该经验的问题，因为英国公司法关于股东名册(register of members)的置备和公示以及法律责任(含刑事责任)，规定得十分详细，执行得也严格，而在我国，无论立法和实践均未重视股东名册，多数公司不置备股东名册，即使置备，也可随意涂改、隐匿，甚至伪造，难以成为一种可以表彰股权的有效的公示形式。面对理论与实践的困境，比较难以实现，但可以考虑对第28条进行修改。
股权变动 善意取得 法律责任 股权转让协议
王涌
中国政法大学民商经济法学院
国内会议
北京
中文
161-168
2012-05-01（万方平台首次上网日期，不代表论文的发表时间）